陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2008）汉中刑一终字第03号
原公诉机关汉中市汉台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）汪浩，男， 1988年7月29日出生于陕西省勉县，汉族，初中文化，农民，住(略)。2007年5月20日因涉嫌抢劫罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现羁押于汉台看守所。
原审被告人刘飞，曾用名刘刚，化名张伟，男，1992年2月28日出生于陕西省汉中市，汉族，初中文化，捕前系汉中一职高学生，住(略)。2007年5月20日因涉嫌犯抢劫罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现羁押于汉台看守所。
法定代理人刘利彦，男，43岁，汉族，不识字，农民，住(略)组，系刘飞之父。
指定辩护人简方钧，陕西汉钟律师事务所律师。
原审被告人李宝德，男，1991年6月14日出生于陕西省略阳县，汉族，小学文化，农民，住(略)。2007年6月5日因涉嫌抢劫罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现羁押于汉台看守所。
指定辩护人曹建军，陕西汉钟律师事务所律师。
原审被告人张斌，化名刘海，男，1987年7月6日出生于陕西省汉中市，汉族，小学文化，无业，住(略)。2007年5月20日因涉嫌抢劫罪被汉中市公安局汉台分局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现羁押于汉台看守所。
汉中市汉台区人民法院审理汉台区人民检察院指控原审被告人刘飞、李宝德、张斌、汪浩犯抢劫罪一案，于2007年11月3日作出（2007）汉刑初字第150号刑事判决。原审被告人汪浩不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2007年2月18日凌晨1时许，被告人刘飞经事先踩点后，在汉台区金门商城楼下网吧内叫出被告人李宝德，告诉李宝德，方美玲（小名露露，女，9岁）家里没有家长，可以抢钱。李宝德随即与刘飞至金门商城三楼平台方美玲家柴房附近，刘飞交给李宝德一根木棒，让李宝德跟在他后面进屋，假装互不认识，对屋内人进行抢劫。李宝德按照刘飞所讲尾随刘飞进到方美玲家柴房内，用木棒威胁屋内两名女孩方美玲、刘欢（女，14岁），并假装殴打刘飞，方美玲被威逼后把家中的560元钱取出交给李宝德。后二人逃离现场。李宝德分得赃款250元，刘飞分得赃款310元，两人将赃款挥霍。
2、2007年5月9日21时许，被告人刘飞、张斌、汪浩三人因无钱上网，刘飞又提出到方美玲家抢钱花。三人商谋由刘飞叫门，张斌、汪浩二人进屋进行抢劫，刘飞在外望风。张、汪二人进入方美玲家后，方美玲说家中无钱，张斌打了方一耳光。随后开始搜屋子里的抽屉，汪浩则看管当时在方家玩耍的小孩肖福星（男，6岁）、秦博林（男，6岁），并将其随身携带的剥皮刀放在桌上。因家中未放现金，张斌仅搜到一盒红河牌香烟，装在身上一人抽吸。后三人逃离现场。
上述事实，有证人证言、被害人陈述、现场指认笔录及照片、物证等相关证据予以证实。据此，原审法院认为，被告人刘飞、李宝德、张斌、汪浩以非法占有为目的，入户抢劫，其行为均已构成抢劫罪。在抢劫共同犯罪中，刘飞参与抢劫二次，且起主要作用，系主犯；李宝德、张斌、汪浩各参与抢劫一致，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻、减轻处罚。被告人刘飞、李宝德犯罪时系未成年人，应从轻或减轻处罚。被告人刘飞具有自首情节，可减轻处罚。被告人汪浩归案后能坦白认罪，并协助公安机关抓捕同案犯，具有立功表现，可从轻处罚。在第二起抢劫犯罪中，被告人刘飞、张斌、汪浩由于意志外的原因未抢到财物，属抢劫未遂。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第十七条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十三条、第六十四条、第六十七条、第六十八条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条、最高人民法院《关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第十一条、第十五条之规定，判决：一、被告人刘飞犯抢劫罪，判处有期徒刑六年；并处罚金人民币一千元。二、被告人李宝德犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元。三、被告人张斌犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元。四、被告人汪浩犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元。五、作案工具剥皮刀一把予以没收。宣判后，被告人刘飞、李宝德、张斌在法定期限内未提起上诉，被告人汪浩上诉提出，其进入柴房抢劫，不属于入户抢劫，其在共同犯罪中系从犯，具有犯罪中止情节，且没有使用暴力手段，有立功表现，一审对其量刑过重，未能在量刑上充分体现其立功表现。刘飞的辩护人认为，一审对被告人刘飞认定为自首，其又系未成年犯罪，对其减轻处罚，程序合法，判处适当。李宝德的辩护人认为，原审以被告人李宝德的悔罪表现和其系未成年人犯罪减轻处罚，判处是适当的。
经审理查明，原审判决认定上诉人汪浩和原审被告人刘飞、李宝德、张斌犯抢劫罪的事实清楚、正确。有下列证据予以证实：
1、被害人方美玲、方建中报案及陈述，证实2007年2月18日晚，被告人李宝德跟随刘飞进屋抢走其现金560元；同年5月9日晚，刘飞叫门，张斌、汪浩进屋，张斌打了方美玲一耳光，并搜走一盒红河牌香烟，汪浩将随身携带的剥皮刀放在桌上。同时，还证实被告人实施抢劫的地点为方美玲家柴房，方美玲家住六楼，上下不方便，便把三楼的柴房装修了一下，放的桌子和床等，平时可以里面休息。
2、证人刘欢证言，证实2007年2月18日晚，刘欢在方美玲家三楼的柴房里和方美玲及一个叫张伟（刘飞）的一起看电视，节目看完了，想到屋外放炮的时候，张伟先出门，然后他又进门，他刚进屋，就从屋外冲进来一个男娃，手里拿了一根棒，让刘欢趴在床上，让方美玲把钱拿出来，不然就打死方美玲，方美玲就拉抽屉说，就这些钱，刘欢听见方美玲取钱的声音和那个男娃开门跑的声音，张伟说他出去追。过了几分钟，方美玲的爸爸回来，随即报了警。
3、证人秦博林证言，证实秦博林、肖福星在方美玲家玩的时候，有人敲门，方美玲去开门后，进来了两个人，要抢她家的东西，其中一个人让秦博林和肖福星趴在床上不许看，还用手按住两人的头，秦博林看见他们拿的有刀。
4、证人肖福星证言，证实肖福星和秦博林在方美玲家玩时，方美玲听门外有人叫门，就开了门，门外进来了两个人，拿的有刀，问方美玲要钱，还不让肖福星和秦博林说，让二人趴在床上，用手按住两人的头，过了一会儿就走了。他们还打了方美玲一耳光。
5、提取笔录、辨认笔录及照片，证实公安民警抓获汪浩时，从汪浩身上提取木柄剥皮刀一把，并证实该刀系2007年5月9日晚作案时所持的刀具。
6、现场指认笔录及照片，证实2007年2月18日和同年5月9日晚两次作案的地点位于汉台区金门商城4号楼平台方建中家的柴房。
7、辨认笔录及照片，证实2007年2月18日晚实施抢劫的是被告人李宝德；2007年5月9日晚实施抢劫的是被告人张斌、汪浩。
8、证明：证实刘飞系汉中市第一职业中等专业学校学生。
9、户籍证明：证实刘飞、李宝德犯罪时已满十四周岁未满十六周岁，张斌、汪浩已满十八周岁。
10、抓获经过：证实刘飞在其亲属陪同下，主动报案，如实供述了全部罪行；同时还证实汪浩抓获后，能坦白自己的罪行，并协助公安机关抓捕同案犯。
11、照片：证实方美玲家柴房进行了装修，室内有床、办公桌、电视、电脑、厨房、卫生间等。
12、上诉人汪浩、原审被告人刘飞、李宝德、张斌在侦查阶段的供述与上述证据相吻合，一审开庭审理时其对上述事实供认不讳，可相互印证。
上述证据，经原审法院庭审举证、质证，合法有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人汪浩及原审被告人刘飞、李宝德、张斌以非法占有为目的，采用威胁、暴力手段入户抢劫，其行为均已构成抢劫罪。在共同犯罪中，原审被告人刘飞参与抢劫二次，且首先提出犯意，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的犯罪处罚。上诉人汪浩及原审被告人李宝德、张斌各参与抢劫一次，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可减轻处罚。原审被告人刘飞、李宝德犯罪时系未成年人，可减轻处罚。原审被告人刘飞具有自首情节，可从轻处罚。故对原审被告人刘飞、李宝德的辩护人的辩护意见予以采纳。原审被告人刘飞、张斌、上诉人汪浩于2007年5月9日晚实施的抢劫犯罪中，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。对于上诉人汪浩其不属于入户抢劫、系犯罪中止的上诉理由，经查，其参与抢劫的地点虽系被害人家的柴房，但该房内有床、电视机、办公用品、卫生间、厨房等，系被害人与其父生活的与外界相对隔离的一个场所，故对其认为不属于入户抢劫的上诉理由不予支持。在其参与的抢劫犯罪中，由于意志以外的原因未能得逞，并非自动放弃犯罪。故其系犯罪中止的上诉理由亦不能成立。对于其有立功表现的上诉理由，经查属实，可对其从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，对原审被告人刘飞、李宝德判处适当，但上诉人汪浩及原审被告人张斌系从犯，又系犯罪未遂，且汪浩具有立功表现，原审对汪浩、张斌处刑有重，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第十七条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第六十一条、第六十七条第一款、第六十八条第一款、第六十四条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条之规定，判决如下：
一、维持汉中市汉台区人民法院（2007）汉刑初字第150号刑事判决第一、二、五项，即一、被告人刘飞犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一千元；二、被告人李宝德犯抢劫罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一千元；五、作案工具剥皮刀一把予以没收。
二、撤销汉中市汉台区人民法院（2007）汉刑初字第150号刑事判决第三、四项对张斌、汪浩的量刑部分，即被告人张斌犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元；被告人汪浩犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一千元。
三、原审被告人张斌犯抢劫罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二OO七年五月二十日起至二O一一年五月十九日止），并处罚金人民币一千元。
四、上诉人汪浩犯抢劫罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二OO七年五月二十日起至二O一O年五月十九日止），并处罚金人民币一千元。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 建 军
审 判 员 郑 安 平
代理审判员 王 健
二OO八年一月二十五日
书 记 员 马 鑫
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